《清代傳統(tǒng)法秩序》為日本法制史學(xué)者寺田浩明多年來研究中國法制史的集大成之作。作者從中國傳統(tǒng)社會實際出發(fā)，借鑒西方近代法理論，總結(jié)了19世紀(jì)末以來中國法制史、社會史研究中各種論點，著眼于其中的法秩序，如訴訟、聽訟、斷罪等環(huán)節(jié)，考察了傳統(tǒng)中國法的諸多面向，特別是清代中國的家族法、土地法、裁判制度與刑罰制度，總結(jié)了傳統(tǒng)中國的契約與訴訟社會的特點。

(資料圖)

書中言必有據(jù)，理論深刻，將法史考察與法理分析巧妙融為一體，深入淺出地利用清代法律文獻對各議題進行精辟的闡發(fā)，無疑是一本近年法制史研究的代表性著作。

《清代傳統(tǒng)法秩序》

[日]寺田浩明 著

王亞新監(jiān)譯

廣西師范大學(xué)出版社出版

>>內(nèi)文選讀：

日本的“家”與中國的“家”有何不同？

與日本一樣，在傳統(tǒng)中國，人們也和近親聚集在一起生活，此種生活單位中文也稱之為家。不過，傳統(tǒng)中國的家與近代以前日本的“家”，雖然因使用了相同的漢字而容易混淆，但它們在內(nèi)涵上具有相當(dāng)大的差異。如果帶著錯誤的意象進入接下來的討論，將會導(dǎo)致討論的內(nèi)容變得混亂，因此，這一點必須在開頭處就予以厘清。

日本的“家”在傳統(tǒng)日本里，如同“承‘家’”這句話所顯示的，所謂“家”，指的是從祖先那里承接而來，在自己的世代中守護、振興，然后交接給下個世代的對象物。在此意義下，它是超越各個構(gòu)成成員而存在的客觀組織體。這樣的“家”，具有世世代代必須擔(dān)負(fù)的、職務(wù)上或社會上的特定功能(“家業(yè)”——世代家傳的職業(yè)、行業(yè))，而人們所意識到的“家”的興盛，就是此種家傳行業(yè)的繁榮壯大。

“家”的家長是此種業(yè)務(wù)組織體(一種公司)的經(jīng)營責(zé)任者，所謂“承‘家’”，意味著家長——公司董事長——地位的交替或交接。此種地位通常由長男承襲，但是對于“家”而言，“家業(yè)”的存續(xù)是最高的價值，因此有時候能力的重要性會凌駕于血緣。長男沒有能力時，由次男以下之人成為家長，甚至可能招入適任者為女婿，使之承“家”。此外，由于只有一人可以成為后繼者，因此其他的孩子們會轉(zhuǎn)以公司高級雇員的身份在“家”里面生活(日文稱作“部屋住み”)。他們通常無法成為上述意義下的“家”的家長。當(dāng)“家業(yè)”非常幸運地獲得擴大時，他們自己可能建立新的“家”(日文稱作“分家”)而成為這個“家”的家長。但即使在此種情況中，這個“家”為原本“家”的子公司或分店，分家的任務(wù)乃在于扶助本家。

當(dāng)然，在古代，此種突出而享有盛名的“家”只存在于國家的上層階級。這一上層階級的頂點是天皇的“家”，其下則是以侍奉天皇作為“家業(yè)”(“家職”)的貴族們的“家”。但是隨著時代的發(fā)展，后來又增加了武士們的“家”，而且在武士的內(nèi)部，還設(shè)立了大名及旗本以下階層的“家”。到了江戶時代，此種變化甚至擴及一般人民，連“本百姓”(受領(lǐng)主統(tǒng)制的一種農(nóng)民階層)的“家”也開始有了承繼“田畑家督”(成為農(nóng)地耕作責(zé)任者及納租責(zé)任者的一種地位)的現(xiàn)象。在此，整個國家的體制，被理解為擔(dān)負(fù)此種任務(wù)的許多“家”的積累(或者從頂點來看，是許多此種“家”的懸吊)，而人們在某個“家”出生后，會守護這個由祖先傳下來的“家”，各自鉆研其技能(或?qū)I(yè))，最終將這個“家”傳給下個世代而死去。在此，社會的格局固定在一種理想的狀態(tài)之下，只要人們能夠各自守護自己的“家業(yè)”，基本的秩序就能夠獲得維持。

中國的家不知不覺地，我們很容易做出這樣的設(shè)想：由于日本是儒教國家，而儒教很重視家，因此中國的家也當(dāng)然具有此種性質(zhì)(或者日本的“家”具有的此種性質(zhì)是學(xué)自中國)。但是，這樣的設(shè)想完全錯誤。

誠然，在無法分割之物(典型的例子是政治支配者的地位)與家連結(jié)的情況下，不得已地，只能如同前述日本的情形般采取獨子繼承制，但在帝制中國里，政治支配者的地位(皇帝一家除外)原則上并非世襲。在此，職業(yè)不是由家所固定，而是由形成家且在其中生活的人們，為圖自己的生存與富貴而選擇。從人民生活的角度來看，甚至連官位、官職也只是如同此般的一種生計。這里，“家”這個漢字，顯然指的是血緣相近的人們聚集后創(chuàng)設(shè)的、具有共產(chǎn)性質(zhì)的生活共同體或生活團體自身，而當(dāng)時機到來，這個生活團體會如同細(xì)胞分裂般，分割成幾個較小的生活團體。因此，此處所謂家的興盛，其浮現(xiàn)的意象并非如傳統(tǒng)日本般的“家”此種企業(yè)體的壯大，而是繼承自己血統(tǒng)的人們所形成的家這種生活共同體的增生，猶如蛙卵堆滿池底般地滿布于大地上。但是不待言地，并非所有的家都能夠如愿以償，實際上，社會乃是此種微小細(xì)胞彼此間的生存競爭，當(dāng)然會發(fā)生激烈的變動狀況，而社會秩序可以說是經(jīng)由此種家與家之間反復(fù)動態(tài)性的重塑而形成的。

因此，雖然同樣就“家”或家的問題進行討論，但應(yīng)該談?wù)摰膬?nèi)容在中國和日本卻有著相當(dāng)大的差異。在日本的情形，“家”這種組織體、企業(yè)體的內(nèi)部統(tǒng)制樣貌及家長的更替樣態(tài)等問題，會成為家族法理論的主要議題；與此相對，就中國的家而言，生活共同體的生活原理和該共同體的分裂形態(tài)會成為問題所在。

作者：[日]寺田浩明

編輯：蔣楚婷

責(zé)任編輯：朱自奮